第一章商法價值的內涵

 

一、價值與法的價值

欲研究商法的價值，就先了解一下價值哲學和法的價值理論。

(一)價值與價值論

1.價值的本質

漢語中的哲學用語“價值”一詞，相當于英語的value。馬克思曾對這個詞語的詞源作過考證，他引用的是一本名為·《試論哲學詞源學》的書。按照這本書的解釋，上述語言中的“價值”一詞，與古代梵文和拉丁文中的掩蓋、保護、加固這種詞義有淵源關系，是在該詞義派生出來的“尊敬、敬仰、喜愛”的意思的基礎上形成的。“價值”的含義是“起掩護和保護作用的，可珍貴的，可尊重的，可重視的”。這種詞義，是一般情況下所用“價值”一詞的基本涵義。不難看出，“價值”一詞肯定意義上的含意，和日常用語中“好壞”的“好”一詞極為相似。日常生活中的“好”一詞有極為廣泛的涵義，它能夠用來指是與非中的“是”，對與錯中的“對”，善與惡中的“善”等。

?在馬克思經濟學中，價值是指凝結在商品中的一般的、無差別的人類勞動。商品二因素之一。是商品生產者之間交換產品的的社會聯系的反映，不是霧的自然屬性。價值通過商品交換的量的比例即交換價值體現出來。使用價值反映物的自然屬性，是指能滿足人的某種需要的效用。

?在哲學領域，價值的含義有不同的觀點。有學者認為，所謂價值，就是指客體的存在、屬性及其變化同主體的尺度是否相一致或相接近。’“人是一切價值的主體，是一切價值產生的根據、標準和歸宿，是價值的創造者、實現者和享有者。萬物的價值及其等級和次序都是人按照自己的尺度來排列的。客體的價值依主體而定。也有學者認為，價值來源于客體、取決于主體、產生于實踐。價值來源于客體，是指客體或外部世界(包括人本身)作為人的生存和發展的客觀條件，具有滿足人的物質、文化需要的屬性;而人把外部世界或客體作為自己的生存環境，在于它能在外部世界中，或者說能利用外界來滿足自己的生存和發展的需要。但是，人滿足自己生存和發展的需要，是與動物的本能生存需要根本不同的:客觀世界不會自動地滿足人的需要，人不能單純地依靠大自然的恩賜，必須依靠自己的實踐活動去創造。價值取決于主體，是指價值雖是來源于客體身上的一種屬性，但它決不取決于客體，而是在客體屬性同主體需要發生一定關系(肯定或否定)時產生的。沒有主體的需要，或者說不同主體需要聯系起來，就不會有價值。

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?二、商法價值的界定

如果說法的價值理論是價值論在法學領域的體現，那么商法價值就是法的價值理論在商法學領域的體現。價值論對法的價值理論有指導意義，法的價值理論對商法價值的研究有指導意義。通過對價值哲學和法的價值理論的一般研究，使我們能夠在研究商法價值之前對這兩個范疇有初步的認識，下面就來探討商法價值的界定。

(一)商的含義和價值

?先有交易才有交易的規則，先有商才會有商法。商法就是關于商事的法律，基于此，商法中固有的概念、規則和制度的建立均離不開對于商事的特定的理解。因此有必要研究商的含義和價值。

1.商是什么

?商事又稱為“商”，實際上，一般常識的“商”、經濟學上的“商”和商法上的“商”是有其不同的含義的。一般常識的“商”或“商事”是極為含混的用語，它依不同社會條件和歷史條件而有不同的內容。例如:·早在中國的古代，人們就提出了“通財臀貨曰商”，“商其遠近，度其有無，通四方之物，故謂商”，這種理解是將“商”視為買賣。我國古代這些對“商”的最初解釋，反映了當時社會對“商”的樸素認識。隨著人類社會經濟和文化的演進、發展，人們對“商”有了新的認識和理解，即將“商”視為以營利為目的，直接媒介財貨交易之行為。換言之，商即介于農業、工業等生產者與消費者之間，直接媒介財貨交易、調劑供需，而從中獲取利潤之行為。這是從經濟學角度理解“商”的內涵。隨著現代社會中商品經濟關系的長足發展，人們己將營利視為“商”的本質。這種行為不僅表現在買賣中，也發展到批發商、貨物運送、金融業、服務業、信息貿易等，并且發展到與商業沒有直接關系的人身保險、旅客運送、制造加工業、印刷業、出版業等。顯然，經濟學上的“商”較有局限性，不能用它完全概括和表述商事關系，由此決定了它不是商法意義上的“商”。相反，上述廣義的營利行為才是商事法意義上的“商”。因此，我們所理解的法律意義上的“商”或“商事”，乃是指一切營利性營業活動和事業的總稱。

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?第二章商法的價值體系

 

?一、商法價值體系的構成

商法的價值體系就是商法的所有價值的集成，形成一個系統和整體，主導和制約商法的制定、實施以及人們的商事行為，反映人們對于商法的整體需要。

?商法的價值體系是客觀存在的，但對不同的人來說，可能認識的角度不同而有很大的差異。有學者認為，法律價值之間存在主次關系，根據法律價值的性質和內容，把價值分為目的性法律價值和工具性法律價值。“本人認為這是不適宜的，因為就一個法律部門來說，組成其價值體系的各價值是處于同一層面的，具有獨立性，并不依附于其他價值而存在，共同協調發揮作用，推動法律的發展進步。如果價值存有層次的高低，那么所謂的低層次的價值可能并不具備該法的價值地位。例如，商法的公平價值之與誠信原則。

?對于法到底有哪些價值，也是見仁見智。有學者認為，法律的兩大價值是正義和利益。“也有認為:法律的基本價值是秩序、正義、自由和效益。“還有的認為，法的基本價值有六個，分別是秩序、效益、自由、平等、人權、正義。“那么，就商法而言，到底有哪些價值，也是眾說紛紜。有人主張，商法最基本的價值是交易效率價值、交易安全價值和交易公平價值。“也有的主張，商法價值的基本形態包括自由、公平、安全、效益等幾種主要形態。也有的主張，作為私法，商法與民法有許多相同的價值取向，包括公平價值、效益價值、平等價值、誠實信用價值、合法性價值等。?

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二、商法價值的沖突與協調

(一)商法的價值沖突

法的價值是一個多元的體系，不同的法律價值之間會產生矛盾和對立，此之謂法律沖突。商法的三大價值之間當然也可能這樣的矛盾和沖突。價值沖突的存在是客觀的，因為商法調整的對象本身是復雜的，不同主體對商法的需要也是多元的。

法的價值沖突的結構是復雜的。從法的價值沖突的形式來看，法的價值沖突表現為二元價值沖突和多元價值沖突。二元價值沖突的形式基本上包括兩類。①有A無B，有B無A的二者只取其一的沖突形式，可以稱之為排他沖突。②A首B從，B首A從或A主B次、B主A次的沖突形式，可以稱之為位列沖突。位列沖突與排他沖突并不是截然分離的，而是可以相互轉化的。其實，如果在位列沖突中，只要要求找到“首”、“主”為A或B時，位列沖突就轉化為排他沖突，因為“首”或“主”是惟一的、排他的、獨占的。·如果在排他沖突中，要求排列沖突元素的主次或首從，排他沖突也就轉化為了位列沖突。

?法的價值沖突的沖突元素可能是多元的。多個元素相互交織構成的法的價值沖突，情況遠比二元法的價值沖突復雜。如效益、公平、秩序三者間的沖突。在ABC等元素中，或取AB而去C，或取BC而去A，余此類推;或在ABC中排出首次、主從位列，等等。稍加分析，就不難發現，多元法的價值沖突實際上是由多個二元法的價值沖突構成的。人們完全可以把多元法的價值沖突轉化為多個二元法的價值沖突來研究，綜合評斷，以找出解決法的價值沖突的辦法。

?譬如效益價值與公平價值的沖突就是典型的二元價值沖突。那么，在兩者之間進行選擇，就會出現是效益優先，兼顧公平還是公平優先，兼顧效率的爭論。

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?第三章商法的終極價值-一效益價值..............53

一、商法效益價值的內涵...............................53

(一)效益與效率...................................53

第四章商法的倫理價值-一公平價值.....................81

一、商法公平價值的內涵.............................81

(一)公平的一般含義...................................81

第五章商法的基礎價值—秩序價值.....................100

一、商法秩序價值的內涵.................100

(一)秩序.........100

 

第五章商法的基礎價值—秩序價值

 

一、商法秩序價值的內涵

(一)秩序

秩序，按中國的傳統解釋，秩，常也;秩序，常度也。秩序也作秩敘，或作次序，指人或事務所在的位置，含有整齊守規則之意。按現代解釋，秩序，乃人和事物存在和運轉中具有一定一致性、連續性和確定性的結構、過程和模式等。秩序包含著社會秩序和非社會秩序兩類。社會秩序是指人們交互作用的正常的結構、過程或變化模式，是人們互動的狀態和結果。

?法律所追求的價值意義上的秩序顯然不是一般的秩序，更不是非社會秩序，而是有益于人類的社會秩序。

?由于群體內存在利益的差異、重疊和沖突，所以必須要有秩序。沒有秩序就不可能使群體得以穩定、鞏固和發展;沒有秩序也不可能有每一個人的安全，弱肉強食、人人自危就不可避免。為了每個人乃至整個人類的生存，秩序也就必不可少。由此，美國法學家博登海默指出:“凡是在人類建立了政治或社會組織單位的地方，他們都曾力圖防止不可控制的混亂現象，也曾試圖確立某種適于生存的秩序形式。這種要求確立社會生活有序模式的傾向，決不是人類所作的一種任意專斷或違背自然的努力。””5秩序不僅是人類生存的條件，也是人類發展的要求。人類的任何發展都離不開人類社會生活的穩定與正常。古今中外，任何比較繁榮發達的社會，其社會環境都是穩定而有秩序的。歷史千百次地證明了一個真理:秩序保證著生存，秩序保證著發展。

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?結語:商法價值理論-一商法的明燈

通過對商法價值的整體、系統的研究，我深刻的認識到對于商法基本理論研究的艱難，學問素養、研究水平等方面的不足讓我時時感到臨淵履薄的困頓，好歹寫完淺陋之處自不待言，還請大方之家指正。

商法價值理論是商法基本理論的組成部分，也是其中的靈魂，在商法基本理論中具有重要的地位。商法價值理論可以提升商法學的理性層次，對商法基本理論和商事一單行法的研究具有指導意義，也為之提供研究方法和手段。同時，商法價值理論也對商事立法和實施具有指導意義，從而使商法的體系更為統一、和諧。?

?通過把商法價值理論和商法具體制度的結合分析，我們可以發現商法價值對于具體制度的精神引領作用。這里需要說明的是，商法的單項制度并不僅僅體現某一種價值，譬如信息披露制度不僅昭示秩序價值，而且也有公平、公正的目標;再如，商事登記制度同時受到秩序價值和效率價值的雙重要求。

商法價值理論是一種實踐性的理論，它提供給我們一盞明燈，照耀著商法前進的方向，商法價值理論應秉持理想的特性，指導和促進商法的制定、修改和完善，同時對商法的實施發揮引導和評價作用。商法價值理論本身也在實踐中發展、完善。

?參考文獻（略）